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葛曼:律師助力股權代持化險為夷
來源: 鳳凰網商業 2019-03-01 作者:admin

近年來,隨著國家對外開放格局的全面深化提升,不少外資企業在新一輪的改革開放中享受到了很多的政策紅利。而一些國內的創業者為了能分享這一紅利,也想方設法的將自己的企業...

 

  近年來,隨著國家對外開放格局的全面深化提升,不少外資企業在新一輪的改革開放中享受到了很多的“政策紅利”。而一些國內的創業者為了能分享這一“紅利”,也想方設法的將自己的企業性質轉變為外資。其中,就有一部分有著國外背景的創業者們通過股權代持的方法,將創業資金委托國外合伙人在當地成立企業,而創業者以分公司的形式進駐國內市場,進而享受國內的這一“政策紅利”。
 
  但值得注意的是,由于股權代持需要將自己的股權100%移交給國外的合伙人。在股權代持協議不盡完善的情況下,一旦國外合伙人出現思想波動或發生意外,其自身或其子女就容易假戲真做,將企業據為己有。屆時,創業者將有苦難言。
 
  那么,如何才能有效避免這一企業風險,當出現這一情況時如何化險為夷呢?浙江素豪(寧波經濟開發區)律師事務所黨政辦主任,中觀法律顧問團隊政委葛曼律師表示,如果由律師在一開始就幫助創業者起草專業的股權代持協議,并在律師的見證下辦理股權代持協議的見證手續,則能有效避免代持股權失控風險,挽回企業損失。
 
國外合伙人意外亡故,企業歸屬權或將易主
 
  改革開放之初,國內市場經濟剛剛起步。和現在類似的是,為了引進國外先進技術和管理經驗,許多地方政府在國家的號召下對外資企業釋放了一些“政策紅利”。十年前,創業者吳某就是在這樣的背景下開始選擇創業的。據了解,當時政府鼓勵引進外資,給予外資企業諸多優惠政策,比如企業所得稅兩年免交三年減半,給予土地地價優惠政策等。
 
  吳某受到該政策的吸引,將準備創業投資的60萬元人民幣交給叔叔帶回英國,由英國的叔叔以投資的方式在中國大陸設立一家十萬美金注冊資本的外資企業,工商登記的企業股東便是吳某的英國叔叔,公司的印章證照都控制在吳某手里,吳某以該外資企業優惠購進土地,辛苦經營了十年,企業資產滾雪球似膨脹,資產總額超過了一個億。
 
  然而事情并非吳某想象中的那么順利。英國叔叔突然在英國遇車禍身亡,其英國的繼承人在繼承其遺產時,發現其父親在中國大陸有一個資產過億的公司。為了奪取該企業的歸屬權,英國叔叔的繼承人依據工商登記材料向國際貿易仲裁委員會申請仲裁,仲裁委裁決為:某機械制造有限公司100%的股權由英國叔叔的繼承人繼承。不僅如此,他們還向當地中級人民法院申請強制執行,要求吳某將100%的股權登記在繼承人名下,并接管公司全部財產及印章、財務賬冊等。
 
  眼看著自己辛苦十年的經營竟是為他人“做了嫁衣”,吳某雖十分懊惱,但也無可奈何。萬般無奈之下,他想到了聘請律師為自己擺脫這一“困局”。
 
中觀法律顧問團隊扭轉局面,英國繼承人徒勞無功
 
  2018年,浙江素豪(寧波經濟技術開發區)律師事務所正式創建。該所自成立之初便明確了自身業務的細分領域:專業致力于法律顧問產品的精細化、標準化、產品化服務,淡化訴訟、弱化訴訟,建立訴訟回避制度。而中觀法律顧問團隊則是該細分業務的具體執行團隊。其中,葛曼律師則是該團隊的優秀律師之一。據悉,她畢業于廣西大學,曾獲得法學碩士學位。2018年成為中觀法律顧問團隊的核心成員之一,擅長商標業務、企業法律顧問(包括公司規章制度、合同的審查與起草等)非訴業務、標準化業務等。對于這起股權代持糾紛案,團隊成員及葛曼則表現的信心滿滿。
 
  但案件也并非他們想象中的那樣簡單,在中觀法律顧問團隊正式接受委托后,在介入該案之初也很迷茫,面對中級法院的強制執行也感到被動無助。然而專業的法律顧問經驗則告訴他們,這起案件一定有突破口,為此,葛曼律師與中觀法律顧問團隊成員一起思索,反復翻看案卷,對比證據。功夫不負有心人。終于,她們發現了一個十分有利的事實信息。那就是英國繼承人想要變更工商登記,需要企業配合加蓋公章,并且需要外資企業的權力機構(董事會)作出變更股權登記的董事會決議,并相應修正公司章程。而且,吳某作為公司法定代表人,雖然掌握著企業公司公章,但加蓋企業印章和變更股權登記卻需要公司董事會授權。
 
  因此,團隊得出結論后認為,仲裁裁決書只是確認繼承人可以繼承公司股權,卻并沒有可以申請強制執行的“要求公司董事會及法定代表人執行工商變更登記”的裁決內容,中級法院執行裁決書內容對于吳某和公司董事會不具有強制變更股權登記的效力。隨即,中觀法律顧問團隊便向中級人民法院提出執行異議,中級法院采納,終止強制執行。
 
  英國繼承人的妄想沒有得逞,中觀法律顧問團隊憑借著多年的法律顧問經驗,依托法律事實令這一案件發生了根本性的轉變。
 
律師“授計”金蟬脫殼,吳某最終化險為夷
 
  雖然中觀法律顧問團隊的介入令英國繼承人想要奪取企業歸屬權的目的沒能得逞,但公司的全部資產依舊沒有發生本質上的改變,時間久了,必然會出現一些不必要的麻煩。為此,吳某再次向中觀法律顧問團隊請教解決之計。此時,中觀法律顧問團隊靈機一動,如果將公司全部資產以投資的方式過戶至一個其實際控制的新公司名下,將繼承人爭奪股權的公司變成一個空殼公司,那么這一問題不是可以得到完全的解決了嗎?在與團隊成員詳盡的溝通后,她們便將這一“金蟬脫殼”之計告訴給了吳某。
 
  吳某依計而行,英國繼承人雖向公安機關舉報吳某涉嫌侵占犯罪,但因其不是股東身份,僅憑一張沒有執行效力的仲裁文書難以立案,多次投訴,狀告無門之后,英國繼承人撤回舉報,雙方和解。至此,吳某的這一企業風險則順利地化險為夷。
 
  對于該案的成功突破,葛曼律師表示,隨著國內對外開放水平的不斷深化,類似于此案的涉外法律服務將不斷提升。她提醒國內的企業家們,在自己不具備專業化的法律能力的情況下,聘請律師作為法律顧問,是最經濟且能有效避免企業涉外風險的方案之一。
 
 
 
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